Ce que cela signifie pour la chaîne d’approvisionnement solaire

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Par Amandeep S. Kahlon et Monica Wilson Dozier, avocats, Bradley

Le 23 décembre 2021, le président Biden a promulgué la loi HR 6256, connue sous le nom de loi ouïghoure sur la prévention du travail forcé. La loi vise à endiguer l’importation de marchandises fabriquées par le travail forcé de la région autonome ouïghoure du Xinjiang de la République populaire de Chine vers les États-Unis. La loi fournit des outils d’application supplémentaires pour compléter les protections déjà existantes contre l’importation de biens produits par le travail forcé.

Mise en œuvre de la loi

La loi ordonne à un groupe de travail fédéral d’élaborer une stratégie pour lutter contre l’importation de marchandises extraites, produites ou fabriquées en tout ou en partie en utilisant le travail forcé en Chine. Cette stratégie doit être élaborée sur une période d’environ quatre mois et comprendra la sollicitation de commentaires du public et une audience publique. Le groupe de travail soumettra un rapport décrivant sa stratégie dans les six mois suivant la promulgation de la loi. Le rapport doit également inclure les éléments suivants :

  1. Une liste des entités de la région du Xinjiang qui extraient, produisent ou fabriquent en tout ou en partie des biens, des marchandises, des articles et des marchandises avec le travail forcé ;
  2. Une liste des entités travaillant avec le gouvernement de la région du Xinjiang pour recruter, transporter, transférer, héberger ou recevoir du travail forcé ou des Ouïghours, des Kazakhs, des Kirghizes ou des membres d’autres groupes persécutés hors de la région du Xinjiang ;
  3. Une liste des produits extraits, produits ou fabriqués en tout ou en partie par des entités figurant sur la liste requise par la clause (i) ou (ii) ;
  4. Une liste des entités qui ont exporté les produits décrits à la clause (iii) de la République populaire de Chine vers les États-Unis ;
  5. Une liste d’installations et d’entités, y compris le Corps de production et de construction du Xinjiang, qui s’approvisionnent en matériaux de la région du Xinjiang ou de personnes travaillant avec le gouvernement de la région du Xinjiang ou le Corps de production et de construction du Xinjiang aux fins du programme de « réduction de la pauvreté » ou le programme « assistance au jumelage » ou tout autre programme de travail gouvernemental qui utilise le travail forcé ;
  6. Un plan d’identification d’installations et d’entités supplémentaires décrites à la clause (v) ;
  7. Un plan d’exécution pour chacune de ces entités dont les marchandises, articles ou marchandises sont exportés aux États-Unis, qui peut inclure l’émission d’ordonnances de retenue à la source pour soutenir l’application de l’article 4 à l’égard de l’entité ;
  8. Une liste des secteurs hautement prioritaires pour l’application, qui comprendra le coton, les tomates et le polysilicium ; et
  9. Un plan d’application pour chacun de ces secteurs hautement prioritaires. (c’est nous qui soulignons)

Le groupe de travail fournira également aux importateurs de produits potentiellement issus du travail forcé des conseils supplémentaires sur la façon d’identifier et de tracer ces produits afin de limiter leur entrée aux États-Unis et d’aider les importateurs à localiser et à obtenir des produits qui évitent le recours au travail forcé de régions ou pays préoccupants. Les orientations comprendront les éléments suivants :

  1. Mesures de diligence raisonnable, de traçage efficace de la chaîne d’approvisionnement et de gestion de la chaîne d’approvisionnement pour garantir que ces importateurs n’importent aucun bien extrait, produit ou fabriqué en tout ou en partie avec le travail forcé de la République populaire de Chine, en particulier de la région du Xinjiang ;
  2. Le type, la nature et l’étendue des éléments de preuve démontrant que les marchandises originaires de la République populaire de Chine n’ont pas été extraites, produites ou fabriquées en tout ou en partie dans la région du Xinjiang ; et
  3. Le type, la nature et l’étendue des preuves démontrant que les marchandises originaires de la République populaire de Chine, y compris les marchandises détenues ou saisies en vertu de l’article 307 de la Loi tarifaire de 1930 (19 USC 1307), n’ont pas été extraites, produites ou fabriquées entièrement ou en partie avec le travail forcé.

Les dispositions de la Loi sur la « présomption réfutable »

En ce qui concerne tous les biens, marchandises, articles et marchandises extraits, produits ou fabriqués en tout ou en partie dans la région du Xinjiang ou produits par les entités énumérées dans le rapport au Congrès (voir (i), (iii), (iv) et ( v) ci-dessus), la loi prévoit que le commissaire des douanes des États-Unis appliquera une présomption selon laquelle ces marchandises sont produites en violation de l’article 307 de la loi tarifaire (couvrant l’interdiction d’importer des marchandises en utilisant le travail forcé) et sont interdites d’entrée dans le États-Unis. Le commissaire appliquera cette « présomption réfutable » à moins qu’il ne détermine (1) que l’importateur officiel a (A) entièrement respecté les directives décrites ci-dessus et tout règlement publié pour mettre en œuvre ces directives, et (B) a répondu complètement et substantiellement à toutes les les demandes d’informations soumises par le commissaire pour déterminer si les marchandises ont été extraites, produites ou fabriquées en tout ou en partie avec le travail forcé ; et (2) par une preuve claire et convaincante que le bien, la marchandise, l’article ou la marchandise n’a pas été extrait, produit ou fabriqué en tout ou en partie par le travail forcé.

Défis pour l’industrie solaire

Polysilicium

L’accent mis par la loi sur le secteur du silicium polycristallin aura un impact substantiel sur le marché des modules solaires photovoltaïques dans les mois à venir. En effet, en prévision de l’adoption de la loi (et suite à l’ajout par le département du Commerce à sa liste d’entités d’importateurs interdits de plusieurs producteurs de silicium basés dans la région du Xinjiang l’été dernier), de nombreux développeurs et entrepreneurs solaires photovoltaïques ont déjà abandonné l’achat de modules photovoltaïques auprès des fabricants. avec des liens connus avec la région du Xinjiang, d’où provient une quantité importante de polysilicium brut. Il reste cependant une grande incertitude quant aux entités qui seront inscrites sur la liste pour laquelle la « présomption réfragable » de la loi s’applique – une question qui sera sans aucun doute vivement débattue compte tenu des conséquences. Les entités cotées peuvent devoir limiter sévèrement leur présence sur le marché américain, voire se trouver dans l’impossibilité de maintenir une présence et de quitter complètement les États-Unis.

Les développeurs et entrepreneurs solaires photovoltaïques doivent envisager des mesures d’atténuation immédiates pour éviter que les impacts potentiellement catastrophiques de leurs projets soient impliqués dans des problèmes de travail forcé, y compris des violations de la loi. Les mesures d’atténuation prudentes peuvent inclure :

  • Mettre en œuvre de solides programmes d’audit de traçabilité de la chaîne d’approvisionnement des fabricants de modules photovoltaïques pour identifier les domaines de préoccupation potentiels concernant le travail forcé ;
  • S’engager avec les fabricants de modules photovoltaïques dans une diligence raisonnable immédiate de leur approvisionnement en polysilicium, notamment en s’attaquant à tout risque potentiel d’application de l’article 307 ;
  • Examiner et garantir les formes de garantie de performance des fabricants de modules photovoltaïques (par exemple, obligations, lettres de crédit, etc.) pour fournir un recours adéquat en cas de défaut, en particulier lorsque les fabricants ont une présence limitée aux États-Unis ;
  • Identifier et développer des relations avec d’autres fabricants de modules PV pour diversifier les options d’approvisionnement dans le cas où les modules PV doivent être remplacés ou substitués en raison d’une interdiction d’importer ; et
  • Restreindre ou retarder les achats de modules photovoltaïques dans la mesure du possible en attendant une meilleure clarté et certitude sur la manière dont la mise en œuvre de la loi se déroulera.

Programmes de conformité pour la gestion du commerce international

Comme le montrent les défis auxquels l’industrie solaire est confrontée en ce qui concerne la loi, il n’y a pas d’approche « taille unique » pour les programmes de conformité légale pour la gestion du commerce international. SEIA a développé son propre protocole de traçabilité de la chaîne d’approvisionnement solaire et encourage ses membres à signer l’Engagement de l’industrie solaire en matière de responsabilité environnementale et sociale.

En plus de l’achat de modules photovoltaïques dans l’industrie solaire, il est probable que d’autres secteurs de l’industrie des énergies renouvelables seront touchés par la loi au début de son processus de mise en œuvre : par exemple, le lithium extrait dans la région du Xinjiang et utilisé pour le stockage d’énergie par batterie les systèmes peuvent être soumis au même contrôle accru sur les importations en vertu de la loi.

Nous pouvons continuer à nous attendre à des préoccupations compréhensibles et à des changements de politique connexes concernant les questions de droits de l’homme dans l’ensemble de l’industrie du commerce mondial dans les années à venir. Afin d’assurer l’intégrité de la chaîne d’approvisionnement et d’atténuer les risques de violation des réglementations commerciales et des lois sur les sanctions, les développeurs et entrepreneurs photovoltaïques doivent envisager de mettre en œuvre de solides programmes de conformité internes conformes aux directives fondées sur les risques de l’Office of Foreign Assets Control (OFAC) (le département du Trésor administrateur des programmes de sanctions).


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